四川：农村房屋遭违法拆除，村民一审胜诉，拆迁方上诉被确认违法！

原告

殷xx

代理律师

陈朝阳   北京万典律师事务所律师

熊琳宏   北京万典律师事务所实习律师

被告

西昌市xx街道办事处（原西昌市xx乡人民政府）

基本案情

原告殷女士系四川省西昌市xx村村民，在村宅基地上拥有房屋用于居住，2019年11月西昌市xx乡人民政府认为该房屋涉嫌违建立案查处。后于2019年11月29日作出《责令限期拆除违法建设决定书》，限原告3日内自行拆除案涉房屋。

随后殷女士委托北京万典律师事务所陈朝阳、熊琳宏（实习）律师维权，并时间向西昌市人民政府提起行政复议，西昌市人民政府于2019年12月3日受理，并于2020年1月16日作出西府复决字（2019）xx号行政复议决定书，撤销了案涉《责令限期拆除违法建设决定书》。

在西昌市人民政府于2019年12月3日受理行政复议后，西昌市xx乡人民政府于2019年12月9日又作出西海强拆（2019）第1号《依法拆除决定书》，决定于2019 年12月10日依法对原告的违法建设予以拆除，该《依法拆除决定书》未合法送达原告。2019年12月10日，邻居把拍摄的《依法拆除决定书》通过微信提供给了原告。

原告根据该《西海强拆【2019】第1号依法拆除决定书》中所叙述的情况得知：被告以原告的房屋未取得任何用地和建设审批手续，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定，认定属违法建设。

2019年12月10日西昌市xx乡人民政府已对原告的房屋进行了强拆。

律师观点

针对本案中《依法拆除决定书》，万典律师认为：

根据《中华人民共和国行政强制法》第三十八规定:催告书、强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。

第44条规定∶对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议，或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。

根据以上规定被告未将《依法拆除决定书》直接送达原告，且在原告已对被告作出的西海限拆（2019）第2号《责令限期拆除违法建设决定书》提起行政复议的情况下仍然出具《依法拆除决定书》，明显违反法律程序性规定和禁止性规定。

一审胜诉

2020年1月2日原告向四川省西昌市人民法院提起行政诉讼，2020年5月8日法院作出如下判决：

撤销西昌市xx街道办事处（原西昌市xx乡人民政府）于2019年12月9日作出的西海强拆（2019）第1号《依法拆除决定书》。

拆迁方上诉，二审被确认违法！

一审判决作出之后，被告西昌市xx街道办事处向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提起上诉，中院审理认为：

本案中因被上诉人的房屋已于2019年12月10日已被拆除，不具有可撤销的内容，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项“行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；”之规定，对原xx乡人民政府作出的西海强拆〔2019〕第 1号依法拆除决定书应确认违法。一审法院认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。据此，本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条款第（二）项之规定，判决如下∶

一、撤销西昌市人民法院（2020）川3401行初x号行政判决;

二、确认原西昌市xx乡人民政府作出的西海强拆〔2019〕第1号依法拆除决定书的行政行为违法。

一、二审案件受理费各50元，共计100元，由上诉人西昌市xx街道办事处（原西昌市xx乡人民政府）负担。

本判决为终审判决。